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Q：如何訂立代筆遺囑？
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Q：如何訂立代筆遺囑？
Ｑ：如何訂立代筆遺囑？ 請問洪律師： 我的父親目前年事雖高，但意識清楚、身體硬朗。前陣子父親說他想要事先立好遺囑。聽別人說可以找別人代筆遺囑，但最近剛好看到代筆遺囑的爭議新聞，最後不但被法院認定無效，還惹上刑事侵占罪嫌。所以我父親想要知道要如何辦理代筆遺囑？代筆遺囑是不是都要用紙筆書寫，不能使用電腦打字？我父親不善言詞表達，能否由旁人代我父親宣讀遺囑要旨，再由我父親以點頭或搖頭的舉動表達？除此之外，還有什麼是代筆遺囑需要注意的事情？ 洪幼珍律師： 我國民法規定的遺囑方式只有五種，由於您父親意識清楚且身體硬朗，唯一就是不識字，這樣評估下來只有三種遺囑方式可以選擇，分別為｢公證遺囑｣、｢密封遺囑｣及｢代筆遺囑｣，其中又以代筆遺囑較為簡便。雖然代筆遺囑不若其他兩種遺囑方式需要透過公證人才能完成，所以比較簡便。但代筆遺囑在法律上還是有一些需要注意的細節，才不會因為一時疏忽，讓好不容易訂立的代筆遺囑，最後卻變成一張廢紙。 訂立代筆遺囑有以下幾個重要的要件： 一、見證人： 代筆遺囑需要三位見證人，其中一位是代筆人（民法第1194條）。三位見證人的身分不能與遺囑內容有利害衝突關係（民法第1198條）。 二、作成代筆遺囑的方式： 首先，在製作代筆遺囑之前，您父親要事先：（1）整理列出他的財產清單，包括動產、存款、不動產等。（2）規畫他的財產在過世後要怎麼分配。上述這些就是您父親的遺囑要旨。在您父親意識清楚下，當三位見證人都到齊後，由您父親開始口述遺囑要旨，其中一位見證人擔任代筆人，筆記您父親口述的遺囑要旨。代筆人筆記結束後，當場宣讀及講解筆記內容，由您父親及其他見證人核對筆記的內容是否與遺囑人的口述遺囑要旨相符合。筆記內容經過您父親認可無誤後，代筆人於遺囑填載當天的日期，再由三位見證人及您父親在遺囑上簽名，如此一來就完成了代筆遺囑。若您父親因不識字而無法簽名，可以蓋指印代替簽名（民法第1194條）。 其次，代筆遺囑不僅可以使用電腦打字，也可以先由代筆人起稿，而後送交他人打字。因為代筆遺囑最重要的，仍著重在見證人當場宣讀及講解筆記的遺囑內容，讓遺囑人及其他見證人確認內容的正確性及真實性，而非重在訂立遺囑的書寫方式。 最後，代筆遺囑必須是您父親在沒有受到旁人的影響下，當場親口敘述遺囑要旨才行。若是由旁人代您父親宣讀遺囑要旨，而您父親只是以動作舉止表示同意或不同意，這樣的代筆遺囑是無效的。 三、民法有關代筆遺囑的規定只有區區2個條文（第1194條及第1198條），但實務上因代筆遺囑而衍生的爭議問題卻很多，例如發生爭議後該如何舉證及侵害特留分等問題，卻不見得可以從上開2個條文找到解答。倘若您父親對於訂立代筆遺囑還有其他的問題，歡迎來電預約諮詢。
Q：先生習慣性說謊造成心理及生理莫大負擔，應該如何請求離婚?
Q：先生習慣性說謊造成心理及生理莫大負擔，應該如何請求離婚?請問洪幼珍律師： 我與先生結婚已半年，現有一子剛滿三個月，婚後因工作關係並未與先生同住，生產後小孩都是由娘家媽媽及我照顧!因先生長期有說謊習慣!原先幾次發現都以原諒處理，日前買車時貸款，先生當擔保人才發現他在外有欠卡債，且被兩家銀行列為信用不良及呆帳戶，還涉及簽賭。目前我在貿易公司有穩定的工作及收入，每月約六至七萬!扣除車貸和信貸及生活開銷每月可剩餘約兩萬存用，先生目前則是在加工區擔任臨時工月薪一萬八，但收入不穩!之前曾半年多才領薪水!其他時間則是務農但收入不定!平日小孩和開銷皆是由我負擔，因先生習慣性說謊現已造成我心理及生理莫大負擔!想結束這段婚姻，請問：一、和先生辦理離婚的可能性?二、關於孩子的監護權爭取的機率有多大?三、先生在外頭的債務是否會影響到我與小孩?高雄 洪幼珍律師：一、因為訴訟離婚有相當的要件，如果你認為你的先生習慣性說謊，已造成你身心莫大負擔，而想要離婚，理由不是很充分，是否你們相處還有其他問題，例如常吵架、冷戰、辱罵、打人等虐待行為？且他的簽賭案件判決如何？他是否為組頭？都會對訴訟離婚有影響，所以以你目前的情形，有可能成立民法第1052條第3款「三、夫妻之一方對他方為不堪同居之虐待。」、同條第2項「有前項以外之重大事由，難以維持婚姻」之離婚理由。二、如果可協議離婚或訴訟准離婚，因小孩平日都由你照顧，且實務多採「幼兒從母」原則，因此由你取得監護權的機率相當大。三、夫妻的債務法律上自行負責，除非夫過世，他的債務才會由繼承人繼承，但是事實上，如果他欠債，債權人也會騷擾你們全家，造成困擾。參考法條：民法第1052條：「夫妻之一方，有下列情形之一者，他方得向法院請求離婚：一、重婚。二、與配偶以外之人合意性交。三、夫妻之一方對他方為不堪同居之虐待。四、夫妻之一方對他方之直系親屬為虐待，或夫妻一方之直系親屬對他方 為虐待，致不堪為共同生活。五、夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中。六、夫妻之一方意圖殺害他方。七、有不治之惡疾。八、有重大不治之精神病。九、生死不明已逾三年。十、因故意犯罪，經判處有期徒刑逾六個月確定。有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚。」
Q：家庭暴力可否訴請離婚?
Q：家庭暴力可否訴請離婚?請問洪律師：我曾受家暴，因而離家多年，我先生堅持不離婚，現在我卻與男友產下一子，戶口登記在我名下，但我該怎麼才能離的了婚?高雄 洪幼珍律師：如果你是因家暴才離家，也有証人或驗傷單可証明，可以民法1052條第1項第3款的不堪同居虐待訴請離婚，但是因你另與他人生子，你的先生也可對你要求精神損害賠償，所以在雙方都有過失的情形下，你仍可以民法1052條第2 項有難以維持婚姻的重大事由要求法院准你們離婚。參考法條：民法1052條第1項第3款：「夫妻之一方，有下列情形之一者，他方得向法院請求離婚：三、夫妻之一方對他方為不堪同居之虐待。」民法1052條第2 項：「有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚。」
Q：保證債務與夫妻財產制？
Q：保證債務與夫妻財產制？請問洪律師：我與先生在102年結婚，先生在99年曾幫友人做個人信貸保證人，結果最近收到銀行催繳單，銀行說原借款人跑掉。請問先生的負債是否為夫妻共有呢?銀行會扣押老婆名下的財產嗎?如果銀行一直找不到原借款人，先生是否就必須永遠承擔這筆負債呢?我們結婚時並未申請所謂的夫妻財產共有或分開，現在申請分開制有效嗎?老婆能不用理會丈夫的負債嗎?謝謝您!高雄 洪幼珍律師：一、因為你先生是連帶保證人，如果借款人不還款，你先生就要負連帶責任還款，但還款後，你先生可再要求原借款人償還。二、我國的夫妻財產制原則採用「法定財產制」，夫妻各人名下財產為夫妻各自所有，且各自對自己的債務負清償責任，所以你應該不會承擔此筆債務，也不用現在申請分別財產制。但如果你先生未償還保證債務，在他過世後，你及子女會繼承到這筆債務，到時候可視情況向法院聲請拋棄繼承或限定繼承。參考條文：民法第1005條：「夫妻未以契約訂立夫妻財產制者，除本法另有規定外，以法定財產制，為其夫妻財產制。」民法第1017條：「夫或妻之財產分為婚前財產與婚後財產，由夫妻各自所有。不能證明為婚前或婚後財產者，推定為婚後財產；不能證明為夫或妻所有之財產，推定為夫妻共有。夫或妻婚前財產，於婚姻關係存續中所生之孳息，視為婚後財產。夫妻以契約訂立夫妻財產制後，於婚姻關係存續中改用法定財產制者，其改用前之財產視為婚前財產。」民法第1023條：「夫妻各自對其債務負清償之責。夫妻之一方以自己財產清償他方之債務時，雖於婚姻關係存續中，亦得請求償還。」
Q：子女可否減輕或免除對父母親之扶養義務?
Q：子女可否減輕或免除對父母親之扶養義務?請問洪律師：我與前夫離婚已五年，孩子的監護權雙方共有，但前夫未依離婚協議書上約定給付贍養費，孩子的生活費、學費、扶養費等，前夫皆未負擔，請問，我可以幫孩子向法院申請『對父親免除扶養』嗎？因為前夫負債又沒工作，我怕將來他老了會反過來拖累孩子。再請問，要如何申請呢？我要準備什麼資料來證明前夫未盡到扶養責任。高雄 洪幼珍律師：一、 依您所述，是唯恐前夫於晚年對子女主張民事上之權利或追究刑事上之責任，所以希望經由法院預先免除子女之扶養義務。但，在您的前夫還沒做任何法律上的動作以前，不建議子女先行起訴「確認扶養義務不在」，因為依法院的見解，得否提起「確認權利義務法律關係存否」之訴訟，在法律上之認定相當嚴格，通常需有具體事實證明有「即受確認判決之法律上利益」始得提起。站在避免您可能浪費勞力、時間及費用之立場，仍建議於有「具體事件」發生時（例如前夫提起訴訟，或如上開判決事例，子女遭養護中心求償之狀況），再採取相對應之動作較為妥當。二、 當您的前夫果真進行民事訴訟要求子女給付扶養費，您的子女可分別依民法第1118條之1規定而為抗辯。例如您的子女在民事上可依民法第1118條之1第1項第2款之規定，主張您前夫對於子女「無正當理由未盡扶養義務」由子女負擔扶養義務「顯失公平」，而「減輕扶養義務」；假如「情節重大」，可依同條第2項之規定「免除扶養義務」。三、 如果您想事先準備證據蒐集的動作，建議可以保留您及子女之歷年存摺明細、子女歷年支出，並可請親人證明您的前夫確實「未對子女盡扶養義務」。參考法條：民法第 1118-1 條 （減輕或免除扶養義務之情形）1受扶養權利者有下列情形之一，由負扶養義務者負擔扶養義務顯失公平，負扶養義務者得請求法院減輕其扶養義務：一、對負扶養義務者、其配偶或直系血親故意為虐待、重大侮辱或其他身體、精神上之不法侵害行為。二、對負扶養義務者無正當理由未盡扶養義務。2受扶養權利者對負扶養義務者有前項各款行為之一，且情節重大者，法院得免除其扶養義務。3前二項規定，受扶養權利者為負扶養義務者之未成年直系血親卑親屬者，不適用之。
Q：離婚後，男方未履行監護扶養義務該怎麼辦？
Q：離婚後，男方未履行監護扶養義務該怎麼辦？請問洪律師：我跟前夫育有一男一女，離婚之後，兒子的監護權歸前夫，女兒的監護權歸我，事隔三、四年後，前夫好像交了女友，突然跟我表明說不要這兒子了，結果現在把兒子丟給我來扶養。請問：前夫須負什麼法律上的責任？我可向前夫索賠那些法律上的權利或利益呢？高雄 洪幼珍律師：一、如果你們離婚時已約定雙方各自監護一名子女，扶養費也各自負擔，所以兒子的扶養費應該由前夫負擔，如果妳想爭取兒子監護權，可向法院聲請改定兒子監護權，並起訴要求前夫負擔未來兒子至成年時的扶養費，及追討妳現在幫他巳付的兒子扶養費。二、因父母對未成年子女子女都有照顧扶養義務，不因監護權歸屬何人而不同，即使將來妳取得兒子的監護權，男方仍須負支付扶養費之義務。參考法條：民法第1089條第1項：「對於未成年子女之權利義務，除法律另有規定外，由父母共同行使或負擔之。父母之一方不能行使權利時，由他方行使之。父母不能共同負擔義務時，由有能力者負擔之。」民法第1116之2：「父母對於未成年子女之扶養義務，不因結婚經撤銷或離婚而受影響。」
Q：想要離婚，如何爭取小孩監護權?
Q：想要離婚，如何爭取小孩監護權?請問洪律師： 因為先生習慣對我說謊,我們早已造成感情裂痕!雖然沒有暴力相向，但精神上的折磨已讓我不堪負荷！平時也常因為細故爭吵及冷戰，先生多次以死威脅作為求取原諒的手段！婆婆也曾幫他謊稱病重對我及家人施壓！之前提及先生經濟狀況，並非他家經濟狀況不好，而是因先生無一技之長,他爸媽用錢拜託人找了份臨時工給他，之前他們給的聘金也幾乎都花在結婚用品（婚紗...）新房（他家）的裝潢及家具還有小孩的花費！之前結婚宴客男方家喜宴酒席（約二十萬）收回禮金十幾萬！也全數被公公拿走！其他生活開銷皆是我個人薪資支付。他又涉及賭博案件被解職，現在他們不同意協議離婚！而且他家人時常到娘家或用電話要求原諒先生,極其袒護！且婆婆多次以威脅口氣告訴我他們有權利將小孩抱走，逼我妥協，我家人也因此深受其擾！且因先生家認識一些希望民意代表，我家人擔心他們會動用關係對我施壓及搶走小孩監護權！真的很希望能借重洪律師的豐富經驗！請洪律師您幫忙我及家人度過難關。 高雄 洪幼珍律師： 一、因民法1052條第1項關於判決離婚的事由中規定「10、犯不名譽之罪被處徒刑，他方得向法院請求離婚」，如果你先生的簽賭案未被判刑，就不構成該條的離婚理由。 二、一般協議離婚不成，可向法院起訴請求裁判離婚，理由大都為「不堪同居之虐待、一方惡意遺棄他方，或有重大事由難以維持婚姻」等三類，而究竟如何主張，需由律師與當事人詳細面談才能做最好主張。 三、如果在協議離婚期間，對方要抱走小孩，你也可向法院聲請假處分，要求小孩暫時由你監護，也可同時告離婚，由法官一併審理。 參考法條： 民法第1052條：「夫妻之一方，有下列情形之一者，他方得向法院請求離婚： 一、重婚。 二、與配偶以外之人合意性交。 三、夫妻之一方對他方為不堪同居之虐待。 四、夫妻之一方對他方之直系親屬為虐待，或夫妻一方之直系親屬對他方 為虐待，致不堪為共同生活。 五、夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中。 六、夫妻之一方意圖殺害他方。 七、有不治之惡疾。 八、有重大不治之精神病。 九、生死不明已逾三年。 十、因故意犯罪，經判處有期徒刑逾六個月確定。 有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。但其 事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚。」
Q：如何申請改定子女監護權?
Q：如何申請改定子女監護權?請問洪律師：洪律師您好，目前正準備和前妻進行孩子撫養權的官司，想請問以下幾點問題：1.爭取孩子撫養權的訴訟會在何地進行? 是父親還是母親的戶籍地或是居住地? 抑或是孩子的戶籍地?2.請問想在孩子撫養權的訴訟勝訴,有哪幾個重要的條件?高雄 洪幼珍律師：一、因您已離婚，如果監護權已約定給對方，現在要爭取小孩監護權，與一般聲請法院判決離婚並附帶請求酌定子女監護權的情形不同，依家事事件法第104條之規定「下列親子非訟事件，專屬子女住所或居所地法院管轄；無住所或居所者，得由法院認為適當之所在地法院管轄：一、關於未成年子女扶養請求、其他權利義務之行使或負擔之酌定、改定、變更或重大事項權利行使酌定事件。」。所以如提出改定監護權事件，會在您孩子戶籍地或居住地的法院進行。二、在改定監護權事件時，依民法第1055條之1規定，你必須提出你前妻在監護子女上對子女有何教養不當、不讓你探視或其他對子女不利的理由及證據。而且法官會依子女之最佳利益、審酌一切情狀，參考社工人員之訪視報告，並注意子女之意願、年齡等情事項來作裁定。因此，在實務上，法官會委託縣市政府社會局或社工進行訪視調查，對夫妻雙方的基本狀況提出訪視紀錄，其主要訪視要點為1、雙方之職業及收入；2、健康狀況；3、婚姻/生育狀況；4、監護動機與監護意願；5、被監護人之意願；6、家庭互動與成員態度；7、居家環境；8、生活狀況；9、教養態度與照顧計畫；10、經濟狀況等，此外，社工人員並會就訪視紀錄作綜合判斷，提出其個人之評估意見，建議由父或母監護，通常法官亦會予以尊重而採為裁定判斷基礎之一。總結來說，改定監護權人的事件，法官會考量雙方提出的理由及證據，以認定是否有改定子女監護權的必要，也會參考社工人員之訪視紀錄及子女之意願來作判斷。所以你應提出由對方監護子女有何不利的理由及證據，也要能爭取子女在法庭上向法官表示日後願意與你同住，較能取得監護權。參考法條：家事事件法第104條：「下列親子非訟事件，專屬子女住所或居所地法院管轄；無住所或居所者，得由法院認為適當之所在地法院管轄：一、關於未成年子女扶養請求、其他權利義務之行使或負擔之酌定、改定、變更或重大事項權利行使酌定事件。」民法第1055條：「夫妻離婚者，對於未成年子女權利義務之行使或負擔，依協議由一方或雙方共同任之。未為協議或協議不成者，法院得依夫妻之一方、主管機關、社會福利機構或其他利害關係人之請求或依職權酌定之。前項協議不利於子女者，法院得依主管機關、社會福利機構或其他利害關係人之請求或依職權為子女之利益改定之。行使、負擔權利義務之一方未盡保護教養之義務或對未成年子女有不利之情事者，他方、未成年子女、主管機關、社會福利機構或其他利害關係人得為子女之利益，請求法院改定之。前三項情形，法院得依請求或依職權，為子女之利益酌定權利義務行使負擔之內容及方法。法院得依請求或依職權，為未行使或負擔權利義務之一方酌定其與未成年子女會面交往之方式及期間。但其會面交往有妨害子女之利益者，法院得依請求或依職權變更之。」民法第1055條之1：「I.法院為前條裁判時，應依子女之最佳利益，審酌一切情狀，參考社工人員之訪視報告，尤應注意左列事項：一、子女之年齡、性別、人數及健康情形。二、子女之意願及人格發展之需要。三、父母之年齡、職業、品行、健康情形、經濟能力及生活狀況。四、父母保護教養子女之意願及態度。五、父母子女間或未成年子女與其他共同生活之人間之感情狀況。六、父母之一方是否有妨礙他方對未成年子女權利義務行使負擔之行為。七、各族群之傳統習俗、文化及價值觀。 II.前項子女最佳利益之審酌，法院除得參考社工人員之訪視報告或家事調查官之調查報告外，並得依囑託警察機關、稅捐機關、金融機構、學校及其他有關機關、團體或具有相關專業知識之適當人士就特定事項調查之結果認定之。」
